Дела корпоративные. Когда нотариус незаменим

Нотариус призван обеспечивать защиту прав и законных интересов не только граждан, но и юридических лиц. Особенно часто это становится необходимым при решении корпоративных вопросов.

Удостоверение решения органа управления юридического лица

По просьбе лица, организующего проведение собрания или заседания органа управления юридического лица, нотариус присутствует при проведении собрания (заседания органа управления юридического лица) и выдает свидетельство об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица, а также о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения. Нотариус отказывает в удостоверении факта принятия решения, ничтожность которого очевидна для нотариуса (ст. 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. ВС РФ 11.02.93 № 4462-1)). Более того, чтобы установить факт принятия решения именно органом управления, нотариус:

• проверяет правоспособность юридического лица;
• определяет компетенцию органа управления юридического лица (в части принятия решения);
• убеждается в наличие кворума собрания или заседания.

Далее, основываясь на подсчете голосов, представленного счетной комиссией (иным уполномоченным на подсчет голосов лицом), нотариус убеждается в наличии необходимого количества голосов для принятия решения в соответствии с законом и учредительными документами.

Для совершения этого нотариального действия необходимо представить нотариусу следующие документы:

• учредительные документы;
• внутренний документ юридического лица, устанавливающий порядок проведения собрания или заседания (при его наличии);
• решение уполномоченного лица или решение органа управления юридического лица о проведении собрания или заседания и об утверждении соответствующей повестки дня;
• документ, подтверждающий полномочия обратившегося лица по организации собрания или заседания, если такие полномочия не следуют из других представленных документов;
• предусмотренный законом документ с перечнем лиц, имеющих право на участие в собрании или заседании;
• иные документы, необходимые для определения компетенции органа управления юридического лица и кворума собрания или заседания.

Для того чтобы подтвердить состав участников (членов) органа управления, присутствовавших при принятии решения, нотариус устанавливает их личность, полномочия и право на участие в собрании или заседании.

Внимание: нотариус не проверяет, соблюден ли порядок созыва указанного собрания (заседания).

С 1 сентября 2014 года действует статья 67.1 ГК РФ, которая как раз предусматривает возможность подтверждения принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, путем нотариального удостоверения.  Тогда же и появилось это нотариальное действие. Важно отметить, что нотариальное удостоверение – это только один из способов подтвердить принятие решения. Нотариальное удостоверение указанных фактов не является обязательным, для каждого вида хозяйственного общества имеется альтернатива.

Решение собрания хозяйственного общества – это самостоятельное юридически значимым действие, которое порождает правовые последствия для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании (если это предусмотрено законом, то и для иных лиц) (п. 2 ст. 181.1 ГК РФ).

Удостоверить решение может любой нотариус, в пределах нотариального округа, в котором проводится собрание.

Статья 67.1 ГК РФ устанавливает, что принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, может подтверждаться путем нотариального удостоверения в отношении непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.

В отношении публичного акционерного общества нотариального удостоверения фактов, указанных в статье 67.1 ГК РФ, законом не предусмотрено. В этой связи надо уточнить, что публичное общество – это акционерное общество (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ), в уставе и фирменном наименовании которого имеется указание на то, что общество публичное. (При этом не имеет значения, что акции общества не размещаются по открытой подписке и не обращаются публично). Также публичным считается общество, акции и ценные бумаги которого публично обращаются и размещаются. Наконец, указание на то, что общество является публичным, должно содержаться в Едином государственном реестре юридических лиц (ст. 97 ГК РФ).

Соответственно, акционерное общество, не отвечающее указанным выше признакам, признается непубличным (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

Поскольку действующее законодательство не предусматривает совершение одного и того же нотариального действия в одном месте и в одно время одновременно несколькими нотариусами, двух нотариусов на общем собрании быть не может.

Закон не обязывает нотариуса проверять законность принятого на собрании решения. Свидетельствование подлинности подписи на протоколе не является удостоверением принятия решения и состава участников. Одновременно с заявлением о совершении рассматриваемого действия нотариус, как правило, требует:

• устав общества;
• выписку из ЕГРЮЛ – впрочем, выписка может быть запрошена нотариусом самостоятельно (например, через портал ФНС, nalog.ru);
• документы, подтверждающие, полномочия обратившегося лица (решение или протокол о назначении или избрании исполнительного органа, совета директоров (наблюдательного совета), судебное решение и т. д.);
• иные внутренние документы, регламентирующие порядок созыва и проведения собрания, если они предусмотрены уставом и утверждены;
• список участников (для ООО);
• список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (для непубличных АО);
• экземпляр уведомления или сообщения о созыве собрания, которые были разосланы участникам (акционерам) с указанием повестки дня собрания. Информация о повестке дня может быть также дополнительно включена в текст заявления.

Нотариус (или его ВРИО) должен лично присутствовать на собрании. Как правило,  используется  видеозапись и (или) аудиозапись. Нотариус устанавливает личность участников (акционеров), присутствующих на собрании и их представителей, и проверяет наличие кворума.  Нотариус присутствует на протяжении всего собрания - с момента открытия собрания до момента принятия решения по последнему вопросу, включенному в повестку дня или по последнему вопросу, для принятия решения по которому имеется кворум, а если голосование осуществляется бюллетенями - до момента оглашения результатов подсчета голосов.

По окончании собрания, нотариус истребует копию протокола счетной комиссии об итогах голосования. Если в обществе не создана счетная комиссия, то нотариус истребует копию чернового варианта протокола, который велся секретарем общего собрания. Указанная копия может быть подписана теми же лицами (председательствующим на собрании и секретарем собрания), которыми будет подписан протокол общего собрания в окончательном виде. Указанную копию нотариус истребует по окончании собрания, чтобы исключить возможные корректировки принятых решений.

Функции счетной комиссии нотариус не выполняет и не отвечает за достоверность данных, представленных счетной комиссией (счетчиком) о результатах голосования.

Нотариус отказывает в совершении действия, если решения принимались в форме заочного голосования, если принято ничтожное решение, т. е. решение которое:

• принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества;
• принято при отсутствии необходимого кворума;
• принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания;
• противоречит основам правопорядка или нравственности.

Также ничтожно решение общего собрания участников общества, ограничивающее право участника присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

По окончании собрания, нотариус вносит запись в реестр для регистрации нотариальных действий, взимает тариф за совершение нотариального действия и плату за правовую и техническую работу. 

Тариф за удостоверение решения органа управления юридического лица - 3000 руб. за каждый час присутствия нотариуса на заседании соответствующего органа (подп. 12.7 п. 1 ст. 22.1 Основ).

По окончании проведения собрания нотариус изготавливает и выдает свидетельство об удостоверении принятия общим собранием участников хозяйственного общества решений и состава участников общества, присутствовавших при его принятии. Выдать свидетельство может только нотариус (или лицо, временно исполняющее его обязанности), присутствовавший на собрании.

Сделки с долями в уставном капитале ООО

Сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале общества (доля общества), подлежит нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – закон об ООО). Есть исключение из общего правила: совершение сделок с долями общества самим обществом и сделки, совершаемых в рамках осуществления преимущественного права покупки доли общества участниками общества и самим обществом, если такое право общества предусмотрено его уставом (ст. 21 закона об ООО).

Сделки по отчуждению доли общества участниками ООО третьим лицам должны быть удостоверены нотариально (абз. 1 п. 11 ст. 21 закона об ООО), а также договоры залога доли ООО (п. 2 ст. 22 закона об ООО). Причем доля ООО переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки. Нотариус, удостоверивший сделку, совершает еще одно нотариальное: передает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ст. 21 закона об ООО).

В подтверждение полномочий лица на отчуждение доли общества могут быть представлены следующие документы (п. 13, 13.1 ст. 21 закона об ООО): 

• документы-основания, на основании которых доля или часть доли ранее была приобретена соответствующим лицом;
• выписка из ЕГРЮЛ, содержащей сведения о принадлежности лицу отчуждаемых доли или части доли в уставном капитале ООО и полученной нотариусом в электронной форме в день удостоверения сделки
• решение единственного учредителя о создании общества при создании общества с одним участником общества;
• договор об учреждении общества или учредительный договор общества, заключенный ранее 1 июля 2009 года, при создании общества с несколькими участниками общества;
• свидетельство о праве на наследство, если доля или часть доли перешла к участнику общества по наследству;
• решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника общества на долю или часть доли в уставном капитале общества;
• протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли или части доли при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками и в иных случаях, если приобретение доли или части доли происходит непосредственно на основании решения общего собрания общества.

Это не исчерпывающий перечень, все зависит от конкретных обстоятельств сделки.

Не могут быть удостоверены сделки, если из представленных документов усматривается их ничтожность, например:

• отчуждение доли, принадлежащей ребенку, без разрешения органа опеки и попечительства (ст. 37 ГК РФ, ст. 60 СК РФ);
• отчуждение неоплаченной части доли общества (п. 3 ст. 21 закона об ООО);
• отчуждение заложенной доли общества без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ) и т. д.

При удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли ООО, нотариус может потребовать:

• устав общества;
• договор об учреждении общества, решение единственного учредителя о создании общества (при отчуждении доли учредителем общества);
• выписку из Единого государственного реестра юридических лиц;
• документ, подтверждающий принадлежность лицу доли общества;
• документ общества, подтверждающий оплату доли отчуждающим ее лицом;
• документ общества, подтверждающий соблюдение правил использования преимущественного права покупки доли общества, установленных законом и уставом;
• согласие супруга на отчуждение и покупку доли общества и т. д.

Участник общества, намеренный продать принадлежащую ему долю ООО третьему лицу, обязан известить об этом остальных участников и само ООО путем направления оферты через общество (п. 5 ст. 21 закона об ООО). В общество представляются заявления участников об отказе от использования преимущественного права покупки доли, согласия на переход доли общества к третьим лицам либо отказ в таком согласии (п. 6, 10 ст. 21 закона об ООО). Причем подлинность подписи на заявлении участника или ООО об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

Нотариус может истребовать от общества информацию, необходимую для совершения нотариального действия по удостоверению сделки об отчуждении доли общества третьему лицу (ст. 15 Основ). Представленные обществом сведения должны исходить от единоличного исполнительного органа общества или иного органа общества, предусмотренного уставом (ст. 40-42 закона об ООО).

Сделки по отчуждению доли ООО участниками третьим лицам подлежат обязательному нотариальному удостоверению, так что при их удостоверении взимается госпошлина (подп. 4.1 п. 1 ст. 333.24 НК РФ). Так, за удостоверение договоров купли-продажи и залога доли или части доли в уставном капитале ООО в зависимости от суммы договора:

• до 1 000 000 руб. - 0,5% от суммы договора, но не менее 1500 руб.;
• от 1 000 001 руб. до 10 000 000 руб. включительно - 5000 руб. плюс 0,3% от суммы договора, превышающей 1 000 000 руб.;
• свыше 10 000 001 руб. - 32 000 руб. плюс 0,15% от суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 150 000 руб.

Применительно к корпоративным делам также стоит отметить, что нотариально подтверждается факт принятия решения общего собрания участников ООО об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения (п. 3 ст. 17 закона об ООО). Также решение единственного участника общества об увеличении уставного капитала должно быть подтверждено его подписью, подлинность которой должна быть засвидетельствована нотариусом.

Также в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества общество обязано приобрести по требованию участника общества, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, его долю в уставном капитале. Данное требование подлежит обязательному нотариальному удостоверению по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок (абз. 2 п. 2 ст. 23 закона об ООО).

Заявление участника общества о выходе из ООО должно быть нотариально удостоверено (абз. 1 п. 1 ст. 26 закона об ООО).

Департамент права ООО "РАЙТ ВЭЙС"